私募证券基金落实 《证券期货经营机构私募资产管理业务运作管理暂行规定》 有关情况 一、结构化产品合规性：结构化产品不应违背利益共享、风险共担、风险与收益相匹配的原则，不得存在以下情形： 1. 直接或者间接对优先级份额认购者提供保本保收益安排，包括但不限于在结构化产品合同中约定计提优先级份额收益、提前终止罚息、劣后级或第三方机构差额补足优先级收益、计提风险保证金补足优先级收益等； 2. 未对结构化产品劣后级份额认购者的身份及风险承担能力进行充分适当的尽职调查； 3. 未在资产管理合同中充分披露和揭示结构化设计及相应风险情况、收益分配情况、风控措施等信息； 4. 股票类、混合类结构化产品的杠杆倍数超过1 倍，固定收益类结构化产品的杠杆倍数超过3 倍，其他类结构化产品的杠杆倍数超过2 倍； 5. 通过穿透核查结构化产品投资标的，结构化产品嵌套投资其他结构化金融产品劣后级份额； 6. 结构化产品名称中未包含“结构化”或“分级”字样； 7. 结构化产品的总资产占净资产的比例超过140%，非结构化集合资产管理计划（即“一对多”）的总资产占净资产的比例超过200%。

就私募基金而言，根据该条款，关于基金架构中是否需要设置托管，无法直接依据基金合同的约定而定，而应从“法律、行政法规”中确定是否允许例外情形。 目前《证券投资基金法》中并未对基金托管原则与例外的问题提供明确指示，而《私募投资基金管理暂行条例（征求意见稿）》第十四条则延续了现有监管体系下的规定： （1）除基金合同另有约定外，私募基金财产应当由符合《证券投资基金法》规定的基金托管人托管； （2）基金合同约定私募基金不聘请基金托管人进行托管的，应当在基金合同中明确保障基金财产安全的制度措施和解决机制。 如果严格按《资管新规》条文进行理解，目前并无法律、行政法规明确私募基金可以不进行托管，也就意味着在《私募投资基金管理暂行条例》出台之前，私募基金可能必须托管而不可通过合同另外约定。但实际上，笔者认为此种理解可能不一定是监管部门的本意，实操层面可能也不一定能得到完全执行。事实上，就该问题我们曾向基金业协会沟通确认，协会表示私募基金仍然可以通过协议约定不进行托管。 笔者认为，就私募基金而言，《私募投资基金管理暂行条例（征求意见稿）》应该不大可能根据《资管新规》而调整上述关于托管要求的条款。当然，《私募投资基金管理暂行条例》会以何种条款面世，我们将拭目以待。 一、私募基金扩募情形 （一）私募股权基金/创投基金、资产配置基金 根据《备案须知》十一条规定：“【封闭运作】私募股权投资基金（含创业投资基金，下同）和私募资产配置基金应当封闭运作，备案完成后不得开放认/申购（认缴）和赎回（退出），基金封闭运作期间的分红、退出投资项目减资、对违约投资者除名或替换以及基金份额转让不在此列。 已备案通过的私募股权投资基金或私募资产配置基金，若同时满足以下条件,可以新增投资者或增加既存投资者的认缴出资，但增加的认缴出资额不得超过备案时认缴出资额的3倍： 1、基金的组织形式为公司型或合伙型； 2、基金由依法设立并取得基金托管资格的托管人托管； 3、基金处在合同约定的投资期内； 4、基金进行组合投资，投资于单一标的的资金不超过基金认缴出资总额的50%； 5、经全体投资者一致同意或经全体投资者认可的决策机制决策通过。“